2020年軍隊文職專業知識之法學類備考-挪用公款罪

2019-08-16 11:22:28
來源:紅師教育

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挪用公款罪

侵犯法益是公款的占有權、使用權、收益權以及職務行為的廉潔性。

(一)行為主體:國家工作人員,但不包括受委托管理、經營國有財產的人員

挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或者參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪的共犯定罪處罰。使用人具有詐騙故意,不影響成立挪用公款罪。因挪用公款索取、收受賄賂構成犯罪的,或者挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,數罪并罰。明知他人使用公款進行犯罪活動,而挪用公款給他人使用的,數罪并罰。

(二)利用職務上的便利

即利用職務權力與地位所形成的主管、管理、經營、經手公款或特定款物的權利。

(三)挪用公款歸個人使用

1.利用職務上的便利行為人使公款脫離單位后,即使尚未使用該公款的,也屬于挪用。公款包括用于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟的款物,失業保險基金和下崗職工基本生活保障資金,公有國庫券、金融憑證、有價證券等。

2.歸個人使用三種:供個人親友或其他自然人使用;以個人名義將公款借給其他單位使用;個人決定以單位名義將公款借其他單位使用,謀取個人利益的。“謀取個人利益”指出借公款的主觀目的是為了個人得到好處。其中的“個人利益”既包括財產性利益,也包括非財產性利益,但這種非財產性利益應當是具體的實際利益,如升學、就業等。既包括不正當利益,也包括正當利益。“個人利益”不必實際獲取,既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況,也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。

3.不屬“挪用公款歸個人使用”的情形:單位決定、為了單位利益。經單位領導集體研究決定,將公款給個人使用;或者單位負責人為了單位的利益,決定將公款給個人使用的,不屬“挪用公款歸個人使用”,不構成挪用公款罪。上述行為致使單位遭受重大損失,構成其他犯罪的,依照刑法的有關規定對責任人員定罪(如國有公司、企業、事業單位人員濫用職權罪,國有公司、企業、事業單位人員失職罪,簽訂、履行合同失職被騙罪)處罰。個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,沒有謀取個人利益的,不屬“挪用公款歸個人使用”,不構成挪用公款罪。觸犯其他罪名的,如受賄罪,國有公司、企業、事業單位人員濫用職權罪,以其他犯罪論處。

(四)挪用公款不同用途的數額和時間條件

1.挪用公款歸個人使用,進行賭博、走私等非法活動的,3萬元為定罪起點,沒有時間要求。

挪用公款給他人使用,不知道使用人將公款用于非法活動,數額較大、超過3個月未還的,構成挪用公款罪;明知使用人將公款用于非法活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行非法活動。非法活動如構成其他犯罪,應數罪并罰。

2.挪用公款數額較大,歸個人進行營利活動的,以5萬元為起點,不受挪用時間和是否歸還的限制。

挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等,屬于挪用公款進行營利活動。所獲取的利息、收益等違法所得應當追繳,但不計入挪用公款的數額。申報注冊資本是為進行生產經營活動做準備,屬于成立公司、企業進行營利活動的組成部分。因此挪用公款歸個人用于公司、企業注冊資本驗資證明的,應當認定為挪用公款進行營利活動。挪用公款給他人使用,不知道使用人將公款用于營利活動,數額較大、超過3個月未還的,構成挪用公款罪;明知使用人將公款用于營利活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動。

3.挪用公款歸個人使用,數額5萬元以上、超過3個月未還的,構成挪用公款罪。

這是指將公款用于非法活動與營利活動以外的其他一般活動,一般指生活消費使用。超過3個月未還,實際上是指行為人挪用公款后在3個月之內沒有歸還,或者說行為人挪用公款的時間超過了3個月。挪用公款后尚未投入實際使用的,只要同時具備數額較大和超過3個月未還的構成要件,應當認定為挪用公款罪,但可以酌情從輕處罰。

挪用正在生息或需要支付利息的公款歸個人使用,數額較大,超過三個月但在案發前全部歸還本金的,可以從輕或免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應當追繳。挪用公款數額巨大,超過三個月,案發前全部歸還的,可以酌情從輕處罰。

【小結】如果多次挪用公款進行不同用途的,重行為的數額可以計算在輕行為的數額之中。即非法活動可包容評價為營利活動,營利活動可以包容評價為一般活動。但輕行為的數額不能計算在重行為之中。三個月內歸還的不能計算在三個月未還之中。

(五)責任形式為故意

如果國家工作人員具有非法占有的目的,則以貪污罪論處。

(六)挪用公款罪與貪污罪

1.二者區別:(1)犯罪對象不完全相同:前者原則上只限于公款,例外地包括特定公物;后者既包括公款,也包括其他公共財物。(2)犯罪行為不同:前者只是挪用公款,即暫時占有、使用公款;后者是以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法將公共財物占為己有或者使第三者所有。(3)犯罪故意內容不同:前者一般以暫時使用公款為目的,具有歸還的意圖;后者以非法占有為目的,不具有歸還的意圖。

2.二者并非對立關系,而是包容關系。貪污罪行為一般也符合挪用公款罪的犯罪構成。行為人將公款轉移給個人占有時,即使不能查明行為人是否具有歸還的意思,也能夠認定挪用公款罪。反之只要查明行為人具有非法占有的目的,就應認定為貪污罪。不能認為行為人一旦挪用公款就認為其具有非法占有目的。例如,甲挪用公款給自己買車,單憑該行為還不能認定甲就具有非法占有目的,還要看他有無按時歸還。挪用公款罪沒有非法占有目的,具體而言是,沒有排除意思,但有利用意思。挪用公款罪與貪污罪的關系是A與A+B的關系。這個B就是非法占有目的,這也是二者的區分要素。也即二者是包容評價關系,貪污罪可以包容評價為挪用公款罪。二者不是A與-A的對立排斥關系。

3.下列行為應以貪污罪論處

攜帶挪用的公款潛逃的(如果先前行為已構成挪用公款罪,則與貪污罪并罰);挪用公款后采取虛假發票平賬、銷毀有關賬目等手段,使所挪用的公款已難以反映在單位財務賬目上,且沒有歸還行為的;截取單位收入不入賬,非法占有,使所占有的公款難以反映在單位財務賬目上,且沒有歸還行為的;有證據證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還,并隱瞞挪用的公款去向的。

(七)加重情節

挪用公款數額巨大不退還的,因客觀原因在一審宣判前不能退還的;挪用用于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰,如果挪用特定款物歸公用的,成立挪用特定款物罪。攜帶挪用的公款潛逃的,對其攜帶挪用的公款部分,以貪污罪定罪處罰。剩余的部分數額,如符合挪用公款罪的構成要件,對此部分數額認定為挪用公款罪,可數罪并罰。

(八)共同犯罪

挪用人挪用公款進行犯罪活動,與挪用公款罪一起并罰。挪用人因挪用公款,收受對方賄賂,與受賄罪一起并罰。


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責任編輯:鄭智杰

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